一、 簡(jiǎn)答刑法的形式
1. 刑法典,即全面、系統(tǒng)規(guī)定犯罪及其法律后果的內(nèi)容的法典。
2. 單行刑法,是規(guī)定某一類犯罪及其后果或者刑法某一事項(xiàng)的法律 。我國(guó)的單行刑法是 1998 年 12 月頒布的《全 國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于懲治騙購(gòu)?fù)鈪R、逃匯和非法買賣外匯犯罪的決定》。
3. 附屬刑法,是指在經(jīng)濟(jì)、行政等非專門刑事法中附帶規(guī)定的一些關(guān)于犯罪與刑罰或追究刑事責(zé)任的條款。 目前, 我國(guó)的附屬刑法一般只重申刑法典的內(nèi)容,沒(méi)有確立新的犯罪與法律后果的具體內(nèi)容。
二、 簡(jiǎn)答刑法的特征
刑法的特征是指刑法同其他法律如民法、行政法相比的特點(diǎn),所以也稱刑法的法律性質(zhì)(特性)。
1. 調(diào)整范圍的廣泛性 。刑法保護(hù)社會(huì)生活中至關(guān)重要的利益,從國(guó)家安全、公共安全、經(jīng)濟(jì)秩序到公民個(gè)人的人 身權(quán)利、財(cái)產(chǎn)權(quán)利 。嚴(yán)重違反其他法律的行為(嚴(yán)重危害社會(huì)的行為),都有可能進(jìn)入刑法的調(diào)整范圍,刑法為其他法律 提供了強(qiáng)有力的支持和保障。
2. 調(diào)整對(duì)象的專門性 。刑法主要規(guī)定犯罪, 以及運(yùn)用刑罰的方法同犯罪作斗爭(zhēng)、追究犯罪人的刑事責(zé)任,而其他 法律則各有自己的任務(wù)和實(shí)現(xiàn)的方法。
3. 刑罰制裁的嚴(yán)厲性 。刑法的強(qiáng)制力度較其他法律的強(qiáng)制力度嚴(yán)厲得多 。違反刑法的后果是刑罰制裁,刑罰制裁 的方法包括剝奪生命、 自由、財(cái)產(chǎn)、 資格等重要的權(quán)益。
4. 刑法發(fā)動(dòng)的補(bǔ)充性和保障性 。刑罰制裁的嚴(yán)厲性,決定了刑法需要遵循明確性和謙抑性原則、罪刑法定原則。 作為保護(hù)社會(huì)的 “最后手段 ”,只有當(dāng)其他部門法不能充分保護(hù)某種社會(huì)關(guān)系時(shí),才由刑法調(diào)整。
三、簡(jiǎn)答刑法的機(jī)能
刑法的機(jī)能,是指刑法能產(chǎn)生的積極作用。 一般來(lái)說(shuō),刑法具有三種機(jī)能:
規(guī)制機(jī)能,是對(duì)人的行為進(jìn)行規(guī)制或者約束的機(jī)能 。其方式是將一定的行為當(dāng)作犯罪,對(duì)其規(guī)定刑罰,向國(guó)民顯示 該行為為法律所不容許;或者要求國(guó)民不要實(shí)施特定的犯罪行為。
(2) 保護(hù)機(jī)能,即保護(hù)國(guó)家、社會(huì)和個(gè)人法益的機(jī)能。
(3) 保障機(jī)能,即保障公民不受國(guó)家刑罰權(quán)的非法侵害并保障犯罪人不受刑法規(guī)定之外的刑罰處罰的功能。
四、試述刑法的解釋
1.首先，刑法的解釋,是指對(duì)刑法條文含義的闡明。
2.其次，根據(jù)解釋的效力,刑法解釋可劃分為立法解釋、司法解釋和學(xué)理解釋，具體而言：
（1）立法解釋,即刑法的立法機(jī)關(guān)對(duì)刑法條文的解釋 。在我國(guó),全國(guó)人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)對(duì)刑法條文的 解釋屬于立法解釋 。立法解釋有法律上的約束力,屬于 “有權(quán)解釋 ” 。刑法的立法解釋通常有以下幾種:
①全國(guó)人大常委會(huì)以決議形式對(duì)刑法條文含義的解釋 。②在刑法中對(duì)有關(guān)術(shù)語(yǔ)的專條解釋 。③在刑法的起草說(shuō) 明或修訂說(shuō)明中所作的解釋。
（2）司法解釋,即我國(guó)最高司法機(jī)關(guān)對(duì)刑法條文進(jìn)行的解釋。①在我國(guó),最高人民法院對(duì)于法院在審判工作中具體應(yīng)用刑法問(wèn)題所作的解釋、最高人民檢察院對(duì)于檢察院在檢 察工作中具體應(yīng)用刑法問(wèn)題所作的解釋,都屬于司法解釋 。②司法解釋在刑法具體應(yīng)用中發(fā)揮著極其重要的作用,集 中反映了刑法的實(shí)際運(yùn)作情況,應(yīng)當(dāng)高度重視 。③司法解釋有法律上的約束力,屬于 “有權(quán)解釋 ”。
（3）學(xué)理解釋,是指有權(quán)對(duì)刑法進(jìn)行立法解釋和司法解釋的機(jī)構(gòu)之外的機(jī)關(guān)、 團(tuán)體和個(gè)人對(duì)刑法條文含義的闡 釋 。學(xué)理解釋沒(méi)有法律上的約束力,所以又稱 “無(wú)權(quán)解釋 ”,靠 “ 以理服人 ”。
2.根據(jù)解釋的方法,刑法解釋可分為文理解釋和論理解釋。
（1）文理解釋是根據(jù)條文的字面含義進(jìn)行的說(shuō)明。
（2）論理解釋是根據(jù)立法的精神與目的對(duì)條文進(jìn)行說(shuō)明 。一般認(rèn)為,論理解釋包括目的解釋、擴(kuò)大解釋、縮小 解釋、 當(dāng)然解釋、 比較解釋和歷史解釋等。
（3） 目的解釋分為主觀解釋論、客觀解釋論和折中解釋論：①主觀解釋論認(rèn)為刑法解釋的目的是闡明立法者立法時(shí)的意圖
②客觀解釋論認(rèn)為刑法解釋的目的是發(fā)現(xiàn)社會(huì)客觀需要
③折中解釋論認(rèn)為刑法解釋應(yīng)兼顧闡明立法者意圖和社會(huì)客觀需要。
五、 試述刑法的基本原則
1.刑法的基本原則,是指刑法明文規(guī)定的、在全部刑事立法和司法活動(dòng)中應(yīng)當(dāng)遵循的準(zhǔn)則
2.罪刑法定原則
（1）《刑法》規(guī)定， “法律明文規(guī)定為犯罪行為的,依照法律定罪處刑;法律沒(méi)有明文規(guī)定為犯罪行為的,不得定 罪處刑。
（2）具體規(guī)則：
① 法定化,即犯罪和刑罰必須事先由法律明文規(guī)定 。這里的法律,指全國(guó)人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)制定的法 律、法令,通常是行為當(dāng)時(shí)有效的法律。
②反對(duì)事后法 。事后法是行為實(shí)現(xiàn)之后頒布的法律 。根據(jù) “從舊兼從輕 ”原則,犯罪行為發(fā)生之后生效的法律, 對(duì)其生效前發(fā)生的犯罪行為,只有在其處罰輕于犯罪行為發(fā)生時(shí)生效的法律的場(chǎng)合才能適用于該行為。
③反對(duì)類推 。類推是在刑法無(wú)明文規(guī)定的情況下, 比照最相類似的條文進(jìn)行推理適用 。類推違反罪刑法定原則。
④禁止絕對(duì)不確定的刑罰 。刑罰往往是相對(duì)確定的,但既無(wú)上限、也無(wú)下限的刑罰由于不具有確定性,因此違反 了罪刑法定原則。
⑤明確化,即對(duì)于什么行為是犯罪以及犯罪所產(chǎn)生的法律后果,都必須作出具體的規(guī)定,并用文字表述清楚。
⑥合理化,即罪刑法定原則要求合理確定犯罪的范圍和懲罰的程度,防止濫施刑罰,禁止采用過(guò)分的、殘酷的刑罰。
（3）罪刑法定原則主要體現(xiàn)在:
①在刑事立法方面,刑法總則規(guī)定了犯罪的一般定義、共同構(gòu)成要件、刑罰的種類、刑罰運(yùn)用的具體制度等;刑 法分則明確規(guī)定了各種具體犯罪的構(gòu)成要件及其法定刑,為正確定罪量刑提供明確、完備的法律標(biāo)準(zhǔn)。
②在刑事司法上,廢除了刑事司法類推制度,要求司法機(jī)關(guān)嚴(yán)格解釋和適用刑法,依法定罪處刑。
3.刑法適用平等原則
（1）《刑法》第 4 條規(guī)定: “對(duì)任何人犯罪,在適用法律上一律平等 。不允許任何人有超越法律的特權(quán)。 ”
（2）對(duì)所有的人,不論其社會(huì)地位高低、 民族、種族、性別、職業(yè)、宗教信仰、財(cái)產(chǎn)狀況如何,在定罪量刑以及 行刑的標(biāo)準(zhǔn)上都平等地依照刑法規(guī)定處理,不允許有任何歧視或者優(yōu)待4.罪責(zé)刑相適應(yīng)原則
（1）罪責(zé)刑相適應(yīng)原則也稱罪刑等價(jià)主義或者罪刑相均衡原則。
（2）《刑法》第 5 條規(guī)定: “刑罰的輕重,應(yīng)當(dāng)與犯罪分子所犯罪行和承擔(dān)的刑事責(zé)任相適應(yīng)。 ”
（3）具體內(nèi)容:
①刑罰的輕重與客觀的犯罪行為及其危害結(jié)果相適應(yīng),就是按照犯罪行為對(duì)社會(huì)造成的實(shí)際危害程度決定刑罰輕 重 。②刑罰的輕重與犯罪人主觀惡性的深淺、再次犯罪危險(xiǎn)性的大小相適應(yīng)。
（4）該原則在刑法中的具體表現(xiàn):
①刑法分則對(duì)每一個(gè)罪都根據(jù)其犯罪的性質(zhì)、情節(jié)和對(duì)于社會(huì)的危害程度規(guī)定了相應(yīng)的法定刑,對(duì)重罪適用重刑, 對(duì)輕罪適用輕刑。
②刑法總則中規(guī)定量刑的一般原則，在裁量刑罰時(shí),應(yīng)盡量使刑罰與具體犯罪行為的社會(huì)危害性相適應(yīng),罰當(dāng)其 罪 。③刑法總則還規(guī)定:對(duì)累犯從重處罰、不得假釋、不得緩刑;對(duì)未成年、又聾又啞的人、 限制刑事責(zé)任能力人、 自首、立功的人從寬處理;對(duì)中止犯處罰明顯輕緩于未遂犯、預(yù)備犯;對(duì)過(guò)失犯處罰明顯輕緩于故意犯等,體現(xiàn)了刑罰 與犯罪人主觀惡性、人身危險(xiǎn)性相適應(yīng)。
六、 試述我國(guó)刑法關(guān)于空間效力的規(guī)定
1.在確立刑法空間效力方面,我國(guó)刑法采取以屬地原則為基礎(chǔ)、其他原則為補(bǔ)充的綜合性原則
2.刑法在中國(guó)領(lǐng)域內(nèi)的效力
(1) 凡在中國(guó)領(lǐng)域內(nèi)犯罪的,除法律有特別規(guī)定的以外,都適用中國(guó)刑法。 “ 除法律有特別規(guī)定的以外 ”,主要是 指①《刑法》第 11 條所規(guī)定的 “享有外交特權(quán)和豁免權(quán)的外國(guó)人的刑事責(zé)任,通過(guò)外交途徑解決 ”;②香gang、澳門特 別行政區(qū)發(fā)生的犯罪由當(dāng)?shù)氐乃痉C(jī)構(gòu)適用當(dāng)?shù)氐男谭ā?br />
(2) 凡在中國(guó)船舶或者航空器內(nèi)犯罪的,也適用中國(guó)刑法 。該規(guī)定是屬地原則的補(bǔ)充性原則,也稱旗國(guó)主義。
(3) 犯罪行為或者結(jié)果有一項(xiàng)發(fā)生在中國(guó)領(lǐng)域內(nèi)的,就認(rèn)為是在中國(guó)領(lǐng)域內(nèi)犯罪
（4）體現(xiàn)保護(hù)主義原則
（1）刑法對(duì)中國(guó)公民在中國(guó)領(lǐng)域外犯罪的效力：
3.刑法在中國(guó)領(lǐng)域外的效力
①中國(guó)公民在中國(guó)領(lǐng)域外犯罪,適用中國(guó)刑法 。但是,按照中國(guó)刑法規(guī)定的最高刑為 3 年以下有期徒刑的,可以不 予追究。
②中華人民共和國(guó)國(guó)家工作人員和軍人在中國(guó)領(lǐng)域外犯中國(guó)刑法規(guī)定之罪的,適用中國(guó)刑法。
③體現(xiàn)了屬人主義原則。
（2）刑法對(duì)外國(guó)人在中國(guó)領(lǐng)域外犯罪的效力：
①外國(guó)人在中國(guó)領(lǐng)域外對(duì)中國(guó)國(guó)家或者公民犯罪,而按我國(guó)刑法規(guī)定的最低刑為 3 年以上有期徒刑的,可以適用 我國(guó)刑法;但是按照犯罪地的法律不受處罰的除外。
②體現(xiàn)了保護(hù)主義原則。
（3）刑法對(duì)國(guó)際犯罪的效力：
①對(duì)于中國(guó)締結(jié)或參加的國(guó)際條約所規(guī)定的罪行,中國(guó)在承擔(dān)條約義務(wù)的范圍內(nèi)行使刑事管轄權(quán)。
②要么適用中國(guó)刑法定罪處刑,要么按照我國(guó)參加、締結(jié)的國(guó)際條約實(shí)行引渡(或起訴或引渡)。
③體現(xiàn)了普遍管轄原則或世界原則。
普遍管轄原則具有補(bǔ)充性 。從國(guó)內(nèi)法的角度,普遍管轄原則相對(duì)于傳統(tǒng)的屬地、屬人、保護(hù)管轄原則而言僅具有 補(bǔ)充作用 。如果按照傳統(tǒng)的屬地、屬人、保護(hù)管轄原則中的任意原則能確立刑法的效力,則不需適用普遍管轄原則。
七、簡(jiǎn)答刑法的溯及力
1.刑法的溯及力問(wèn)題,指刑法對(duì)于生效以前的行為是否適用的問(wèn)題
2.對(duì)于刑法的溯及力問(wèn)題, 曾經(jīng)有過(guò)以下四種制度(或?qū)W說(shuō)):
(1) 從舊原則。 只能依據(jù)行為當(dāng)時(shí)有效的法律定罪處罰,刑法不具有溯及既往(生效前行為)的效力。
(2) 從舊兼從輕原則。 只能依據(jù)行為當(dāng)時(shí)有效的法律定罪處罰,但新法不認(rèn)為是犯罪或處刑較輕的除外。
(3) 從新原則 。刑法對(duì)生效前未經(jīng)審判或者判決尚未確定的行為有溯及既往的效力。
(4) 從新兼從輕原則 。新法一般具有溯及既往的效力,但是舊法(行為當(dāng)時(shí)有效的法律)不認(rèn)為是犯罪或處刑較輕的 仍適用舊法。
3.我國(guó)《刑法》第 12 條關(guān)于刑法溯及力的規(guī)定：
（1）我國(guó)采取從舊兼從輕原則。 即對(duì)于現(xiàn)行刑法生效以前的未經(jīng)審判或者判決尚未確定的行為,適用行為當(dāng)時(shí) 有效的法律 。但是按照現(xiàn)行有效的法律不認(rèn)為犯罪或處刑較輕的,適用現(xiàn)行有效的法律。
（2）依據(jù)行為當(dāng)時(shí)有效法律已經(jīng)作出的生效判決,繼續(xù)有效
（3）對(duì)刑法溯及力采取從舊兼從輕原則是罪刑法定原則派生的要求之一,具有普遍的效力。 |
